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2018年众合法考基础导论班民诉-邱振启讲义 金牌
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资料类型 司法考试
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文件大小 1747K (压缩后)
上传时间 2019-5-16
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    全国服务热线:4006-1313-982018年法考基础导论班段民诉讲义
    新浪微博:@邱振启 微信号:qzq600
    做一个决定并不难,难的是付诸行动,并坚持到底!
    目录
    专题一民事诉讼基本理论 ........... 2
    专题二基本原则和基本制度 ....... 3
    专题三管辖 ........... 6
    专题四当事人 ..... 13
    专题五诉讼代理人 ......... 19
    专题六民事证据 . 21
    专题七民事诉讼中的证明 ......... 24
    专题八法院调解 . 29
    专题九保全和先予执行 . 31
    专题十对妨害民事诉讼的强制措施 ..... 33
    专题十一期间、送达 ..... 34
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    全国服务热线:4006-1313-98专题一民事诉讼基本理论
    一、民事纠纷及其解决方式
    民事纠纷 指平等主体之间因财产关系、人身关系所涉及的民事权益而发生的争议

    解决纠纷
    方式
    1.和解
    和解是指民事纠纷的双方当事人,就争执的问题进行协商并达成协议,从而消灭争执的行

    2.调解
    诉讼外调解,是指双方当事人在第三方的组织下,就民事纠纷进行协商,在互谅互让的基
    础上达成解决民事纠纷协议的行为。诉讼外调解主要有人民调解、行业调解和行政调解

    【考点提示】和解和人民调解最大特点在于无强制执行力
    3.仲裁
    仲裁是指民事纠纷的双方当事人一致同意将民事纠纷提交第三方,由第三方对民事纠纷予
    以裁断的行为。仲裁裁决对双方当事人具有法律约束力

    【考点提示】仲裁裁决具有强制力。仲裁属于社会救济,准司法行为

    4.诉讼
    诉讼是指法院在所有诉讼参与人的参加下,按照法律规定的程序,审理和解决民事案件的
    诉讼活动以及在活动中产生的各种法律关系的总和

    【考点提示】诉讼具有公权性、强制性、程序性

    二、诉的基本理论
    (一)、诉的概念
    概念 民事诉讼中的诉,是指当事人就特定的民事争议向法院提出的保护自己民事实体权益的请求

    特点
    (1)诉是当事人提出的

    (2)诉应当向人民法院提出

    (3)诉是一种请求,请求的内容是要求解决民事争议,维护民事权利

    (二)、诉的要素
    诉的主体 当事人是诉的主体,任何一个诉均有提起诉讼的一方与被诉的一方

    诉讼标的
    诉讼标的是指当事人之间发生争议并要求法院作出裁判的民事权利义务关系。它既是诉的客
    体,也是法院裁判的对象

    (1)诉讼标的物
    诉讼标的物是指该民事权利义务关系所具体指向的对象,通常表现为一定的金钱、财物或者
    行为;单纯的确认之诉和变更之诉不存在诉讼标的物

    (2)诉讼请求
    诉讼请求是当事人基于法律关系向法院提出的具体要求;当事人在诉讼过程中可以放弃、变
    更、追加或撤回诉讼请求

    诉的理由 诉的理由,是原告起诉的事实和法律依据

    【随堂练习】乙租住甲的房屋,甲起诉乙支付拖欠的房租。在诉讼中,甲放弃乙支付房租的请求,但要求法
    院判令解除与乙的房屋租赁合同。下列关于本案的哪种说法是正确的?
    A.甲的主张是诉讼标的的变更
    B.甲的主张是诉讼请求的变更
    C.甲的主张是诉的理由的变更
    D.甲的主张是原因事实的变更
    (三)、诉的种类(划分依据:诉讼请求的不同内容和目的)
    确认之诉
    1、概念:确认之诉是指原告请求法院确认其与被告之间是否存在某种民事法律关系的诉

    2、类型——积极确认之诉与消极确认之诉
    变更之诉
    又称形成之诉,是指原告请求人民法院以判决改变或消灭某种既存的民事法律关系的诉

    【注意】当事人对现存的法律关系的存在并无争议,而就该关系是否变更以及如何变更有争议

    给付之诉
    是指原告请求法院判令被告履行一定民事义务的诉

    【注意】给付的内容既可以是财产,也可以是行为;如果是行为,既可以是作为,也可以是不作为

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    全国服务热线:4006-1313-98【随堂练习】关于诉的分类的表述,下列哪一选项是正确的?
    A.孙某向法院申请确认其妻无民事行为能力,属于确认之诉
    B.周某向法院申请宣告自己与吴某的婚姻无效,属于变更之诉
    C.张某在与王某协议离婚后,又向法院起诉,主张离婚损害赔偿,属于给付之诉
    D.赵某代理女儿向法院诉请前妻将抚养费从每月1000元增加为2000元,属于给付之诉
    (四)、反诉
    1.概念
    是指在已经开始的诉讼程序(本诉)的进行中,本诉的被告针对本诉原告提出的独立反请求

    【注意】反诉与反驳的关键在于能否单独起诉

    2.条件
    (1)主体特定—由本诉的被告针对本诉的原告提出

    (2)须反诉与本诉之间有牵连关系

    ①反诉与本诉请求是基于同一法律关系

    ②反诉与本诉请求之间基于相同事实

    ③反诉与本诉请求之间具有因果关系

    (3)根据《民事诉讼法解释》第232条的规定,应在法庭辩论终结前提出

    【注意】如果当事人在二审程序中提出反诉,人民法院则可以根据当事人自愿原则进行调解;如果
    调解不成,则就反诉部分告知当事人另行起诉

    【关联考点】有独三在二审中参加诉讼应如何处理?
    (4)须向受理本诉的法院提出,且受诉法院对反诉须有管辖权

    (5)须适用同一诉讼程序

    【随堂练习】关于反诉,下列哪些表述是正确的?
    A.反诉应当向受理本诉的法院提出,且该法院对反诉所涉及的案件也享有管辖权
    B.反诉中的诉讼请求是独立的,它不会因为本诉的撤销而撤销
    C.反诉如果成立,将产生本诉的诉讼请求被依法驳回的法律后果
    D.本诉与反诉的当事人具有同一性,因此,当事人在本诉与反诉中诉讼地位是相同的
    专题二基本原则和基本制度
    一、基本原则
    平等原则
    双方当事人诉讼地位平等,诉讼权利义务相同或对应

    【考点提示】平等——并不代表双方当事人权利完全相同
    同等原则
    对等原则
    1.同等原则,外国当事人和我国当事人居于平等的诉讼地位,享有同等的诉讼权利义务;
    2.对等原则,若外国法院对我国当事人诉讼权利加以限制,则我国法院也相应的限制该国当
    事人在我国的诉讼权利

    调解原则 这里的调解主要是指法院的诉讼中调解。法院调解应当遵循自愿、合法这两个子原则

    辩论原则
    (1)辩论的阶段:辩论绝不限于法庭辩论,而贯穿于诉讼程序的整个过程中

    (2)辩论的形式:当事人的辩论既可以采用口头形式,也可以采用书面形式;
    (3)辩论的内容:当事人辩论的范围包括实体问题和程序问题,也包括事实问题和法律问题

    (4)辩论的主体:仅限于双方当事人,包括广义上的第三人

    处分原则
    1、含义 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利

    2、主体 只能是当事人、法定代理人和经过特别授权的委托诉讼代理人

    3、对象 包括自己依法享有的实体权利和诉讼权利

    4、阶段 适用于民事诉讼的全过程。(执行阶段亦可)
    5、限制 不得超越法律规定的范围,即不得损害国家、集体、他人的合法权益

    诚实信用原则
    1、法条规定:《民事诉讼法》第13条规定,民事诉讼应当遵循诚实信用原则

    2、约束主体:当事人、法官、其他诉讼参与人
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